19 апреля 2018

Право на пониженную ставку для дивидендов

0 0
Верховный Суд РФ вновь подтвердил, что если выплачиваемый иностранному лицу доход признается дивидендами в результате переквалификации платежа, то такое изменение учитывается при применении пониженной налоговой ставки для дивидендов, предусмотренной международным соглашением об избежании двойного налогообложения.

Задолженность общества по договору займа, заключенному с компанией «Immofinanz Corporate Finance Consulting Gmbh» (заимодавец) в размере 303 млн Евро является контролируемой задолженностью перед материнской компанией «Immofinanz AG» (Австрийская Республика), владеющей до мая 2012 года более 50 %, а с мая 2012 года - 100 % доли участия в обеих организациях (заявителя и заимодавца) через последовательность участия.

К данной задолженности инспекцией применены положения п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ о контролируемой задолженности. Инспекция рассчитала коэффициент капитализации и пришла к выводу о неправомерном учете в составе внереализационных расходов процентов, что привело к завышению убытков для целей налога на прибыль. Кроме того, налоговый орган, установив факт перечисления в 2012 году - I квартале 2013 года ранее начисленных процентов заимодавцу, произвел переквалификацию положительной разницы между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными по ст. 269 НК РФ, в дивиденды. Поскольку обществом при перечислении заимодавцу процентов (переквалифицированных в дивиденды) налог на доходы иностранных организаций в качестве налогового агента не удерживался, инспекция произвела начисление налога по ставке 15%.

Признавая правомерным доначисление налога, суды трех инстанций отметили, что имеет место лишь косвенное участие компании «Immofinanz AG» в капитале заявителя и предоставление займа «сестринской» иностранной компанией, что свидетельствует о невыполнении условий для применения пониженной налоговой ставки 5 %.

Между тем Верховный Суд РФ отменил решения судов нижестоящих инстанций и отметил следующее. Для применения пониженной налоговой ставки при взимании налога у источника в Российской Федерации необходимо, чтобы в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах выплачиваемые резиденту Австрийской Республики суммы квалифицировались как доход от владения капиталом российской организации.

С точки зрения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах выплачиваемые компании «Immofinanz AG» проценты рассматриваются для целей налогообложения в качестве дивидендов, то есть в качестве дохода от участия в ее капитале. Поэтому к данным выплатам положения ст. 10 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской Республики «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» применяются как к доходу от прямого владения капиталом. Следовательно, само по себе то обстоятельство, что компания «Immofinanz AG» не признается участником общества с точки зрения гражданского (корпоративного) законодательства, не могло являться основанием для отказа в применении пониженной ставки налога.

Иной подход приводит к тому, что иностранная компания, фактически осуществившая инвестиции в капитал российской организации, лишена права на применение пониженной ставки налога только в связи с тем, что финансовые отношения между данной компанией и обществом не были оформлены как корпоративные (акционерные) отношения.

Из общепринятого в международной практике толкования термина «капитал» и необходимости соблюдения принципа последовательности при определении налоговых последствий переквалификации процентов в дивиденды исходил Президиум ВС РФ при утверждении 12.07.2017 п. 14 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.I и ст. 269 НК РФ, указав, что если выплачиваемый иностранному лицу доход признается дивидендами в результате изменения квалификации этого платежа на основании п. 4 ст. 269 НК РФ, такое изменение учитывается при определении права иностранного лица (налогового агента) на применение пониженной налоговой ставки для дивидендов, предусмотренной международным соглашением об избежании двойного налогообложения.

Судебная коллегия полагает ошибочными выводы судов о невозможности применения пониженной ставки налога 5%, мотивированные отсутствием прямого участия иностранной компании «Immofinanz AG» в капитале общества.

(Определение Верховного Суда РФ от 05.04.2018 № 305-КГ17-20231 по делу № А40-176513/2016, АО «Каширский двор – Северянин»)