14 марта 2018

Налог на прибыль: опасное преобразование

0 0
Минфин России настаивает, что в случае преобразования организации для целей применения ставки 0% по дивидендам срок владения на праве собственности долей в уставном капитале такой организации будет исчисляться для вновь созданной организации с момента её госрегистрации.

Чиновники продолжают настаивать: преобразование плательщика дивидендов лишает получателя дивидендов применить положения пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ. Об этом — новое письмо Минфина России от 19.02.18 № 03-03-07/10099.

Подпунктом 1 п. 3 ст. 284 НК РФ предусмотрено, что к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным российскими компаниями в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 0 процентов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды компания в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом в уставном капитале выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов.

В силу ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения), с момента госрегистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Как гласит п. 2 ст. 16 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ, реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершённой с момента госрегистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное лицо - прекратившим свою деятельность. Следовательно, при преобразовании возникает новое юридическое лицо. Для целей НК РФ такая компания будет являться новым налогоплательщиком. Поэтому срок владения на праве собственности долей в уставном капитале такой организации нужно исчислять с момента госрегистрации преобразованной организации. То же самое было сказано и в письме Минфина России от 08.04.14 № 03-03-РЗ/15941.

Однако есть Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.05.13 № А28-1721/2012, (поддержанное, кстати, Определением ВАС РФ от 14.10.13 № ВАС-11448/13), где суд, решил, что преобразование организации никак не изменяет её обязанностей перед владельцем доли или вклада, поэтому исчисление срока владения ими не прерывается.

Так что мнение чиновников вполне возможно оспорить в суде. А что касается ситуации, когда преобразовывается сам получатель дивидендов, то тут и спорить не о чем. В письме Минфина России от 20.03.15 № 03-03-06/1/15521 чиновники посчитали, что в соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой формы права и обязанности реорганизованного лица в отношении других лиц не изменяются, (за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей или участников, изменение которых вызвано реорганизацией). Таким образом, при определении 365-дневного периода владения вкладом или долей для целей применения налоговой ставки 0 процентов может учитываться период владения вкладом или долей преобразованной компании, при условии, что до реорганизации она соответствовала критериям пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ.

Письмо Минфина России от 19.02.18 № 03-03-07/10099